“«Авторитетная, компетентная и очень активная команда»” - The Legal 500

Управление по финансовому регулированию и надзору: как оно функционирует и как лучше всего реагировать на него

Любой компании или крупному предпринимателю, столкнувшимся с расследованием FCA, потребуется представительство специалистов, которые помогут пройти через это наилучшим образом.

Поскольку ведение бизнеса не приостанавливается во время расследования FCA, Rahman Ravelli ведет такие дела таким образом, чтобы наши клиенты могли продолжать работу.

FCA играет важную роль, имеет широкий круг полномочий и работает со многими профессиональными группами, регулирующими и законодательными органами. Оно может обладать значительной властью при расследовании и судебном преследовании любых действий, которые, по его мнению, являются неправомерными на финансовых рынках.

FCA может возбуждать как уголовные дела, так и нормативные исполнительные процедуры. Оно уполномочено принуждать физические лица или компании присутствовать на собеседовании или представлять документацию. Его расследования зачастую носят сложный характер, в связи с чем каждому, в отношении которого проводится расследование, необходимо отреагировать внимательно и обратиться к юридическому представительству экспертов, которые знают, как работает FCA.

На этих страницах мы объясним, чем занимается FCA, сферы ведения бизнеса, которые оно рассматривает для полиции, а также некоторые законы Великобритании и Европы, которые это управление имеет в своем распоряжении. Рассматривается правовое определение инсайдерской сделки и формы, которые она принимает, а также подходы, применяемые FCA к ее работе. Мы также подчеркиваем важность того, чтобы физические лица и предприятия консультировались о том, как избежать юридических проблем с FCA.

Важность обоснованной стратегии

Rahman Ravelli уже много лет работает с FCA и его предшественником, Управлением финансового надзора (FSA). У нас есть опыт и знания, чтобы оспаривать его предположения и максимально защищать интересы клиента.

Наши специалисты — опытные эксперты в расследованиях FCA. Мы изучаем сильные стороны дела, выявляем слабые места и ведем все аспекты расследования, чтобы наши клиенты могли выполнять свою обычную деятельность без каких-либо сбоев. Rahman Ravelli является лидером в области расследования FCA, регламентирования и нормативно-правового соответствия, которому доверяют многие крупные организации и частные лица.

Мы представляем различных корпоративных клиентов, от крупных ООО до МСБ, а также крупных предпринимателей, которые работают на таких предприятиях или руководят ими.

Rahman Ravelli ведет переговоры о мирном разрешении гражданских споров для клиентов в самых крупных и сложных делах, возбужденных FCA.

Внутренние расследования

Юристы в наших командах внутренних расследований и кризисного управления консультируют компании и старших должностных лиц по любым вопросам, которые привлекли внимание FCA. Мы планируем и проводим внутренние расследования, чтобы добраться до сути дела, которое привлекло внимание FCA, и на основе полученных результатов намечаем курс действий. Корпоративные расследования.

Роль FCA

Работа FCA

FCA регулирует 58 000 фирм, оказывающих финансовые услуги, и финансовые рынки в Великобритании. Его работа направлена на обеспечение честного функционирования финансовых рынков. Его деятельность определяется Законом о финансовых услугах и рынках 2000 года (FSMA). В разделе1A Закона говорится, что FCA отвечает за поддержание доверия на рынке и финансовой стабильности, повышение осведомленности общественности о рынках, защиту потребителей и сокращение финансовых преступлений.

Правоохранительные группы FCA расследуют и подвергают наказанию компании Великобритании за нарушение финансовых норм. FCA регулирует деятельность банков, строительных обществ и кредитных союзов, а также изучает операторов ипотеки, пенсионных и страховых провайдеров, системы электронных платежей, финансово-технологические компании, инвестиционно-финансовых консультантов и (с апреля 2019 года) фирмы по управлению претензиями.

FCA и исполнительное производство

Опубликованный в 2018 году документ FCA «Подход к исполнительному производству» подчеркнул желание добиваться справедливости, а не только сосредотачиваться на сдерживающих мерах, а также убежденность в том, что его сфера компетенции выходит за рамки операций инсайдеров и противоправных действий в розничных банках.

В этой публикации были определены области потенциально серьезного нарушения, к которым FCA проявляет интерес:

  • нарушение в результате недобросовестности.
  • серьезные недостатки в системах и механизмах контроля фирмы, включая управление и ошибки со стороны старших руководителей.
  • неправильные продажи не отвечающей требованиям продукции.
  • антиконкурентное поведение.
  • финансовые преступления, включая инсайдерскую деятельность, отмывание денег, ложную информацию о рынке и манипулирование рынком.
  • неспособность обеспечить надлежащее раскрытие информации на первичных рынках.
  • осуществление регламентируемой деятельности без разрешения FCA.

Финансовое право в Великобритании

Закон о финансовых услугах и рынках 2000 года (FSMA) Закон о финансовых услугах и рынках 2000 года (FSMA), в который были внесены поправки Законом о финансовых услугах 2012 года, определяет сферу действия финансового права Великобритании.

В нем очерчены рамки деятельности FCA и подробно описаны ограничения и обязанности, с которыми сталкиваются те, кто хочет работать на финансовых рынках Великобритании.

Закон содержит много разделов, и здесь мы не намерены их излагать. По существу, в нем указываются виды деятельности и организации, которые подпадают под «регламентирующий периметр» в Великобритании. Таким образом, эти виды деятельности подпадают под общий запрет, предусмотренный в разделе 19 FSMA. Раздел 19 гласит, что никто не может осуществлять регулируемую деятельность - или, как представляется, делает это, - если только он не уполномочен на это или не подпадает под действие запрета. Заявки на получение разрешения должны быть поданы в FCA. Осуществление регулируемой деятельности без разрешения является нарушением общего запрета.

Важные главы FSMA

Раздел 22 FSMA определяет регулируемую деятельность как деятельность, осуществляемую в рамках предпринимательской деятельности в отношении инвестиций указанного вида. В Указе о FSMA (Регулируемая деятельность) 2001 года (RAO) эти виды деятельности включают покупку, продажу или подписку на инвестиции в качестве принципала (ст. 14), организацию покупки, продажи или подписки на конкретные инвестиции для другого лица (ст. 25), управление инвестициями в обстоятельствах, которые предполагают осуществление усмотрения (ст. 37) и консультирование по вопросам покупки, продажи или подписки на конкретные инвестиции (ст. 53). Статья 51 РАО предусматривает, что создание, функционирование или свертывание системы коллективных инвестиций (CIS) является регулируемым видом деятельности.

С некоторыми исключениями, CIS определяется в главе 235 FSMA как схема, включающая договоренности в отношении имущества любого рода, включая наличные средства или акции. Цель или результат такой схемы состоит в том, чтобы дать возможность участвующим лицам участвовать в получении доходов или доходов от приобретения, владения, управления или распоряжения имуществом или суммами, выплаченными из таких доходов. Участники не имеют ежедневного контроля над управлением имуществом, и CIS предполагает объединение взносов инвесторов с доходами и/или имуществом, управляемым в целом оператором проекта или от его имени.

Раздел 21 квалифицирует в качестве уголовного преступления выдачу финансового поощрения — приглашения участвовать в инвестиционной деятельности — в Великобритании, если только такое продвижение не было выдано или одобрено уполномоченной фирмой.

Раздел 71 разрешает частным лицам предъявлять иск к фирме о возмещении ущерба, если лицо, выполняющее контролируемую функцию, не имеет разрешения. Утвержденное лицо — это физическое лицо, которое одобрено FCA для выполнения одной или нескольких видов деятельности, которые оно называет контролируемыми функциями, для уполномоченной фирмы. Такой человек должен знать и выполнять нормативные требования FCA, понимать, как они применяются к ним, пройти соответствующий тест FCA и следовать его принципам.

В разделе 118 изложены меры наказания за злоупотребление правилами деятельности на рынке. В этой части FSMA злоупотребление рынком определяется как инсайдерские сделки, ненадлежащее раскрытие внутренней информации, манипуляторные транзакции, манипуляторные устройства, разглашение или вводящее в заблуждение поведение и нарушение рыночного равновесия. В настоящее время этот раздел был отменен с введением в 2016 году Европейского регламента о злоупотреблении рынком (MAR), в котором также предусматривается новое правонарушение, заключающееся в попытке манипулирования рынком. MAR содержит правила об инсайдерской торговле, незаконном раскрытии внутренней информации и манипулировании рынком, которые охватывают весь Европейский Союз. Он расширил режим злоупотреблений на рынке, включив в него не только финансовые инструменты, используемые на регулируемых ЕС рынках, но и инструменты, используемые на многих нерегулируемых рынках.

Законодательство ЕС и злоупотребление рынком

В результате замены раздела 18 Закона Соединенного Королевства о финансовых услугах и рынках 2000 года расширенный список злоупотреблений на рынке Европейского регламента о злоупотреблениях на рынке 2016 года (MAR) потребовал, чтобы многие из тех, на которые распространяется предыдущий режим, внесли изменения в свои процедуры проверки на соответствие. В более широком масштабе в FSMA и другие соответствующие законодательные акты были внесены поправки, с тем, чтобы обеспечить совместимость законодательства Великобритании с MAR. Изменения в таком законодательстве были изложены в новом нормативном документе — Положениях 2016 года Закона о финансовых услугах и рынках 2000 года (злоупотребление рынком).

MAR не является единственным законодательным актом Европейского Союза, оказывающим влияние на финансовые рынки Великобритании. Директива о рынках финансовых инструментов (MiFID) - это законодательство ЕС, регулирующее фирмы, предоставляющие услуги клиентам, связанным с финансовыми инструментами, такими как акции, облигации, паи в коллективных инвестиционных схемах и вторичные инструменты, а также юрисдикции, где торгуют этими инструментами.

MiFID применяется в Великобритании с ноября 2007 года. Она был пересмотрена и продлена MiFID II, которая вступила в силу в январе 2018 года, с целью улучшения функционирования финансовых рынков в свете финансового кризиса и усиления защиты инвесторов. Рамки защиты инвесторов, изложенные в MiFID II, направлены на обеспечение того, чтобы инвестиционные компании действовали в интересах своих клиентов, используя ряд различных подходов. Она направлена на улучшение управленческих и организационных требований к фирмам, укрепление правил ведения бизнеса, которые охватывают отношения фирм со всеми категориями клиентов, и предоставление новых полномочий органам контроля, как на национальном, так и на европейском уровне.

MiFID II расширила MiFID, введя дополнительные требования в отношении структуры рынка, прозрачности, исследований и побуждающих стимулов и управления продуктами, а также введя согласованный режим лимитов товарных позиций.

Инсайдерская сделка

Сегодня инсайдерские сделки привлекают больше внимания со стороны официальных властей. В 2018 году FCA решила добавить в Руководство по финансовым преступлениям раздел, посвященный инсайдерским сделкам и манипулированию рынком. Это произошло после того, когда за один год FCA началj 84 инсайдерских расследований, что является самым большим количеством за 12 месяцев за всю историю. FCA больше не довольствуется лучшими инсайдерскими делами. У него есть желание заниматься как можно большим количеством случаев, включая те, которые могут показаться сложными или трудно разрешимыми. Это означает, что каждый, кто рискует стать участником инсайдерских сделок, должен знать, что это такое, как их предотвратить и как защитить себя от любых обвинений.

Определение инсайдерской сделки

Инсайдерская сделка определяется ст. 52 Закона об уголовном правосудии 1993 года как случай, когда лицо располагает информацией в качестве инсайдера, а затем либо:

  • На основе этой информации совершает сделки с ценными бумагами, которые оказывают воздействие на цену.
  • На основе этой информации призывает другое лицо к сделке с ценными бумагами, которые (независимо от того, знает ли об этом другое лицо) оказывают воздействие на цену.
  • Раскрывает эту информацию — иным образом, чем при надлежащем выполнении своих служебных обязанностей, должности или профессии — другому лицу.

В соответствии с разделом 61 Закона максимальное наказание за совершение преступления без надлежащего судебного разбирательства составляет шесть месяцев тюремного заключения и семь лет обвинительного заключения. Таким образом, это правонарушение, которое нельзя игнорировать или воспринимать несерьезно. Но защита есть.

Формы инсайдерских сделок

Инсайдерские сделки могут принимать различные формы, в зависимости от конкретных обстоятельств сделки. В качестве примеров можно привести следующие:

  • Опережающая сделка. Когда человек должен совершить сделку для другого лица, и все же он совершает сделку в первую очередь для себя, зная, что сделка, которую они собираются совершить для другого лица, будет иметь влияние на рынок.
  • Использование внутренней информации о предполагаемом предложении поглощения компании, чтобы инвестировать в компанию, которая является предметом поглощения, предвидя рост цены ее акций.
  • Кто-то, действующий от имени данного лица в ситуации 2, который, узнав о предлагаемом поглощении, затем продолжает инвестировать в компанию, которая является предметом поглощения.

Закон также содержит положения, касающиеся того, что можно считать злоупотреблением рынком, включая несоблюдение норм поведения, разумно ожидаемого от лица, занимающего свое положение на рынке, создание ложного представления о предложении или спросе на инвестиции, удерживая цены инвестиций на искусственном уровне, используя фиктивные устройства или обман для совершения сделок, чье поведение искажает рынок и создает ложное впечатление об инвестициях.

Защита от инсайдерской сделки

Если кто-либо обвиняется в каком-либо поведении, квалифицируемом как инсайдерская деятельность в соответствии с разделом 52, у него имеется ряд средств защиты.

Человек не виновен в инсайдерской деятельности или поощрении к этому другого лица, если он может доказать, что:

  • В тот момент они не ожидали, что совершение сделок приведет к получению прибыли, которую можно было бы отнести на счет ценообразующей информации.
  • На разумных основаниях они в тот момент полагали, что эта информация была раскрыта достаточно широко, чтобы никто, принимающий участие в этой операции, не понес ущерб в результате ее отсутствия.
  • Они бы сделали то, что сделали, даже если бы у них не было информации.

Что касается раскрытия информации, то они имеют право на защиту, если могут доказать, что:

  • В тот момент они не ожидали, что какое-либо лицо, благодаря раскрытию информации, будет иметь дело с ценными бумагами.
  • Хотя в то время у них было подобное ожидание, они не ожидали, что сделка приведет к получению прибыли, обусловленной тем, что информация является ценообразующей в отношении ценных бумаг.

Любая защита должна быть обоснованной. FCA будет внимательно рассматривать любые обвинения, которые она получает, и запрашивать доказательства, подтверждающие их, и, следовательно, повышать шансы на успешное судебное преследование. Важно, чтобы любая защита опровергала эти обвинения и использовала все имеющиеся материалы для построения дела, в котором можно разгромить все обвинения одно за другим.

Важность соблюдения обязательств

Необходимость в совете

FCA ожидает, что предприятия и частные лица будут осведомлены о рисках противоправных действий и будут способны разрабатывать и внедрять надлежащие превентивные процедуры. Никто в бизнесе не может позволить себе неосведомленность об этой ответственности. Если это так, то они должны немедленно обратиться за советом.

Наши специалисты по соблюдению обязательств могут дать наиболее подходящие советы о том, как в будущем избежать каких-либо проблем с FCA или его родственной организацией, Службой пруденциального надзора (PRA), которая регулирует деятельность банков, страховщиков и инвестиционных компаний. Мы также следим за тем, чтобы любые потенциальные конфликты интересов между компанией и сотрудником, если они будут расследованы, были надлежащим образом урегулированы.

Такая консультация может иметь важное значение. В прошлом FCA и его предшественник подвергались критике за недостаточную эффективность и оперативность, когда речь заходит о надзоре за фирмами и вынесении им наказаний. Однако в настоящее время оно делает упор на перспективное прогнозирование проблем и сосредоточивает внимание на тщательном изучении стратегии, бизнес-моделей и моделей управления, которые используют фирмы, с целью выявления любого риска причинения вреда потребителям или рынкам.

В качестве примера можно взять концепцию квалифицированного инвестора. Квалифицированный инвестор - это инвестор, обладающий достаточным капиталом, опытом и чистой стоимостью активов для участия в более продвинутых видах инвестиционных возможностей. Органы власти в целом понимают, что квалифицированный инвестор не нуждается в разъяснении инвестиционных возможностей столь подробно, как «обычное» лицо — неквалифицированный инвестор. Но любой, кто продвигает инвестиционные возможности, должен потратить время и усилия и обратить внимание на все детали, чтобы определить, имеют ли они дело с квалифицированным или неквалифицированным инвестором - и убедиться, что им предоставляется соответствующий объем информации таким образом, чтобы они могли ее понять.

FCA самым тщательным образом следит за фирмами, которые могли бы причинить наибольший ущерб, если бы они были причастны к противоправным деяниям. В настоящее время оно также стремится разработать способы привлечения фирм и частных лиц к более решительной ответственности. В 2016 году FCA отреагировало на критику по поводу отсутствия дел, возбужденных против директоров и руководителей высшего звена, внедрив Режим руководителей высшего звена и сертификации (SMCR), который применяется к банкам, страховщикам и некоторым другим крупным фирмам. Эта мера, требующая большей осведомленности фирм и частных лиц об их обязанностях, будет распространена на все регулируемые фирмы с 9 декабря 2019 года.

Последние изменения в работе FCA

FCA подвергалось критике за то, что открыло большое число расследований, многие из которых были закрыты без каких-либо официальных действий. Очевидно, что открытие новых расследований, по крайней мере, до настоящего времени, не привело к увеличению числа назначенных наказаний. Но это, по крайней мере, можно рассматривать как показатель того, что расследование FCA не обязательно закончится плохо для лица или фирмы, которые являются его объектом, особенно если в кратчайшие сроки будут предприняты правильные юридические консультации.

«Подход к исполнительному производству» FCA

В документе FCA «Подход к исполнительному производству», о котором мы упоминали ранее, ясно говорится, что добровольные, активные и оперативные меры по исправлению положения, осуществляемые теми, кто находится под следствием, будут означать введение менее жестких санкций. FCA готово сотрудничать с объектом расследования, когда рассматривается вопрос о принятии мер по исправлению положения. Хотя это может помочь тем, кто подвергается расследованию, важно, чтобы такие обсуждения проводились с помощью законных представителей. Такие представители могут не только оценить, какие изменения может ожидать FCA в обмен на снисходительность, они также имеют опыт в этой области права и опыт ведения переговоров с FCA.

Использование такого подхода для расширения возможностей более снисходительного отношения со стороны FCA может стать все более важным в будущем. FCA приступило к пересмотру своей политики в области штрафных санкций. Рассмотрение было, по крайней мере, частично обусловлено комментариями Парламентской комиссии по банковским стандартам в 2013 году, которые включали утверждение о том, что: "Для обеспечения более высоких стимулов для поддержания высокого уровня профессиональных стандартов, как FCA, так и PRA должны быть готовы вновь пересмотреть свои штрафные санкции в будущем, чтобы обеспечить дальнейшее существенное увеличение штрафов".

Упреждающий подход FCA

Стремление FCA быть более превентивным, чем реакционным, привело к тому, что оно принял подход, основанный на разведывательной информации и данных. Это включает изучение информации, возникающей в связи с жалобами потребителей и других компаний, осведомителей, документов, отчетов регулирующих органов. FCA стремится к решительному подходу к надзору за финансовыми рынками и биржами. Увеличение отчетности о сделках в результате введения второй Директивы о рынках финансовых инструментов (MiFID ll) в январе 2018 года означает, что FCA теперь обрабатывает 30 миллионов отчетов о сделках каждый день, что дает ему гораздо более подробную базу данных для возбуждения судебных дел за злоупотребление рынком.

В настоящее время оно также более охотно использует свои правовые полномочия для борьбы с отмыванием денег на рынках капитала. В бизнес-плане FCA на 2018-19 годы говорится об использовании проверок фирм с высоким риском и случайной выборки фирм, считающихся менее рискованными, с целью «выявления и сокращения возможностей использования фирм для отмывания денег и других финансовых преступлений». В Плане FCA согласилось с тем, что этого можно добиться лишь в том случае, если оно сможет получить необходимую информацию для «более полной картины отмывания денег».

Его предыдущая зависимость от своих нормативно-регулирующих полномочий для штрафования фирм за нарушения в соответствии с правилами FCA, похоже, была оставлена, хотя время покажет, как часто оно использует свои правовые полномочия — и какой сдерживающий эффект это может оказать. Но те, кто работает в областях, контролируемых FCA, должны знать, что оно намерено стать более сильной организацией. План на 2018-19 годы предусматривает приоритетное внимание расширению сотрудничества с правоохранительными органами и другими организациями. В Плане также изложено стремление FCA определить, каким образом «новые технологии могут быть более эффективно использованы для борьбы с финансовыми преступлениями». Аналогичный энтузиазм в отношении новых технологий и более тесного сотрудничества выразила Служба по борьбе с крупными финансовыми махинациями(SFO). Поэтому вполне возможно, что FCA будет тесно сотрудничать с другими учреждениями и в самом ближайшем будущем станет более «высокотехнологичным».

С таким развитием событий становится как никогда важно, чтобы те, кто сталкивается с расследованием FCA, могли реагировать правильно и в нужное время.

Комитет по нормативным решениям FCA

Комитет по нормативным решениям (RDC) принимает определенные решения от имени FCA. Эти решения касаются правоприменительных и надзорных мер и заявок фирм на получение разрешения и частных лиц на утверждение.

RDC является заключительной стадией принятия решений в рамках FCA, но действует отдельно от остального Управления. Такое разделение гарантирует, что решения принимаются не сотрудниками FCA, которые рекомендуют принять меры в отношении фирмы или физического лица. Дела RDC обычно рассматриваются группой из трех членов, которые будут рассматривать письменные или устные заявления, которые вы, возможно, захотите сделать в отношении действий, предложенных или предпринятых FCA.

В настоящее время RDC, возможно, приобрел большее значение благодаря введению в действие процесса частичных расчетов FCA. Этот процесс позволяет компаниям соглашаться с некоторыми частями дела против них и оспаривать другие его аспекты в RDC.

Правильный подход

FCA постоянно пересматривает методы своей работы, оценивает свою эффективность и, при необходимости, корректирует свою деятельность. Если ваша бизнес деятельность оказалась в сфере рассмотрения FCA, вы должны обеспечить наиболее подходящий подход для достижения наилучших возможных результатов.

Свяжитесь с нами.

Свяжитесь с нашей командой быстрого реагирования: +44 (0)203 947 1549

Мы являемся британской юридической фирмой, которая работает на территории всей Европы и на международном уровне.



  • Should be Empty:
  • СТАРШИЕ ЮРИСТЫ

    Наши старшие юристы являются ключом к завоевавшей награды репутации Rahman Ravelli в области коммерческих преступлений, включая мошенничество в особо крупном размере и коммерческое мошенничество, вопросы нормативного регулирования, тяжкие преступления и разрешение коммерческих споров. Здесь мы характеризуем их качества и достижения Подробнее.

    Азизур Рахман (Azizur Rahman)

    Азизур Рахман

    Глава фирмы

    Никола Шарп (Nicola Sharp)

    Никола Шарп

    Партнер

    Седур Рахман (Syedur Rahman)

    Седур Рахман

    Партнер